北京万商天勤(武汉)律师事务所 张从治
二〇二六年十月二十三日
引言:出问题的不一定是打针的那一针
如果一家医美机构被查,负责人最常问的一句话是:“针是合规的,我请的是有资质的医生,为什么还是进去了?”
2026 年 10 月 23 日,鄂尔多斯市中级人民法院通报了一起非法注射肉毒素案:被告人购进非法肉毒素在店内为顾客注射,获利 1185 元,被判处拘役三个月、缓刑四个月,并处罚金一万元。另一条同期报道则记录了店主售出瘦脸针致顾客中毒进 ICU、获刑三年的情形。
这两起案子摆在一起,会暴露一个被普遍误判的事实:医美机构的刑事暴露点,从来不在“注射”这个动作本身,而在“药从哪里来”。
一支肉毒素的售价可能只有一千元,行为人可能规规矩矩做了无菌操作、留了病历、签了知情同意书——但只要产品本身没有国内批准证明文件,刑事评价就已经启动。销售渠道是否合法、票据是否齐全、能否证明自己明知,是唯一决定罪名与刑期的变量。
对药品、医疗器械、化妆品企业的经营者与法务人员而言,同样有一个反向问题:当我把产品卖进医美渠道之后,终端怎么卖,是不是就与我无关了?本文的回答是:在 2026 年的司法口径下,答案是否定的,而且有一条明确的规范依据。
一、医美场景涉案产品的三层分类
医美机构在经营中接触的产品并非同类,刑事定性与合规义务差异极大。按《药品管理法》第二条的药品定义与“两高”司法解释第一条的分类,医美场景产品可分三层。
| 层级 | 典型品类 | 法律属性 | 刑事风险 | 合规义务 |
|---|---|---|---|---|
| 第一层:医疗用毒性药品 | 注射用 A 型肉毒毒素(“肉毒素”“瘦脸针”“除皱针”) | 医疗用毒性药品,注射剂;司法解释第一条第(二)(三)项双重从重情形 | 最高。购进、销售、使用均可能入刑 | 只能从具备药品生产、经营资格的企业购进;专库双人双锁;使用须凭处方并由具备资质的医师操作 |
| 第二层:普通注射剂类“医美针剂” | 透明质酸钠(玻尿酸)填充剂、复配营养类注射剂、溶脂针、所谓“少女针” | 未取得国内批准证明文件即为“无批文注射剂” | 高。落入司法解释第七条第(二)项,直接认定“足以严重危害人体健康” | 核验国内批准文号(境外上市证明不能对抗国内准入要求);留存注册证与检验报告 |
| 第三层:化妆品、械字号敷料类 | 面膜、液体敷料、“械字号”美容针、医用冷敷贴 | 化妆品或第二/三类医疗器械 | 中。掺入药品成分销售则升格(包头“液体敷料”案:检出司美格鲁肽 → 以非药品冒充药品 → 销售假药罪) | 禁止宣称疗效、禁止注射使用;不得超范围使用械字号产品 |
给药企与经销主体的一条提示:医美市场的“新药”往往先以化妆品、敷料、械字号形态出现,被机构或不法人员添加药品成分后包装销售。包头案中涉案产品标称“液体敷料”、实际检出司美格鲁肽成分,正是这一链条的典型样本。药企向医美渠道供货时,若放任第三方改包装、改宣称,产品将脱离注册状态,供应商的合规抗辩空间将同步丧失。
二、“使用”行为的三层定性风险
第一层:妨害药品管理罪——《刑法》第一百四十二条之一第(二)项
构成要件拆解如下:
- 违反药品管理法规——无批文药品本身违反《药品管理法》关于未取得批准证明文件禁止生产、进口的规定;无资质购进违反第五十五条。
- 客观行为——“未取得药品相关批准证明文件生产、进口药品或者明知是上述药品而销售的”。注射行为在司法认定中被并入销售行为:鄂托克旗案中“在店内为顾客注射并非法获利”被整体评价为销售;淮安肖某案以 4000 元价格销售并注射,同样落入本项。
- “足以严重危害人体健康”——司法解释第七条第(二)项:涉案药品属于解释第一条第一项至第三项情形(麻醉药品、精神药品、医疗用毒性药品、放射性药品、生物制品,或以药品类易制毒化学品冒充其他药品;注射剂药品、急救药品;用于应对突发事件)的,应当认定。
- 主观明知——认定规则见下文第五节。
量刑结构分两档。第一档为三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;第二档为三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金,须“对人体健康造成严重危害”或有“其他严重情节”。实害案件仍在区间下限并适用缓刑(西咸李曼案三年、缓刑四年;淮安肖某案三年、缓刑四年)。
关于资格刑有两处容易混用,须注意区分:司法解释第十六条要求“严格缓刑、免予刑事处罚的适用”,并可依法宣告职业禁止或者禁止令;实务中淮安肖某案适用的是《刑法》第七十二条第二款的缓刑禁止令(考验期内禁止从事药品生产、销售及相关活动),包头王某案同款;而《刑法》第三十七条之一的从业禁止是独立刑罚,自刑罚执行完毕或者假释之日起三至五年。两者不得混用。
第二层:非法行医罪——《刑法》第三百三十六条第一款
未取得医生执业资格的人非法行医,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;严重损害就诊人身体健康的,处三年以上十年以下;造成就诊人死亡的,处十年以上。
汪雅案确立的裁判要点(2026 年 8 月公开报道):无任何医师资质者以每针 400 元向熟人注射三无肉毒素,致 1 人脑死亡、1 人终身残疾、多人中毒抢救,检方以非法行医罪提起公诉。检方明确否定“仅帮熟人免费打针、未牟利不构成非法行医”的辩解,理由是非法行医罪系职业犯而非营业犯,定罪核心在于无证开展医疗行为、行为具持续性并造成严重后果,是否营利不影响定性。
对生活美容场所、居家工作室、私人朋友圈“熟人局”而言,“我没赚钱”“我只是朋友间帮忙”不能作为抗辩。这与妨害药品管理罪的“销售”评价形成叠加:同一针剂可能同时构成销售行为与非法行医行为。
第三层:并行的行政与民事责任
| 责任类型 | 依据 | 本地样本 |
|---|---|---|
| 违法购进药品 | 《药品管理法》第五十五条、第一百二十九条 | 甘肃张掖甘州区某医美公司经微信向无资质个人购进 A 型肉毒毒素:没收违法购进药品、没收违法所得 5192 元、罚款 22 万元 |
| 无证生产销售药品 | 《药品管理法》第一百一十五条 | 责令关闭,没收药品及违法所得,货值十五至三十倍罚款,货值不足十万元按十万元计算 |
| 非法使用过期/违规器械 | 《医疗器械监督管理条例》 | 厦门某美容门诊部重睑手术中使用过期导电粘胶极板、混放 79 支过期吸痰管:没收器械、罚款 2 万元、警告 |
| 生产销售不符合卫生标准化妆品罪 | 《刑法》第一百四十八条 | 结果犯,须“造成严重后果”,与妨害药品管理罪的危险犯门槛不同 |
| 民事赔偿 | 《民法典》侵权责任编、《药品管理法》第一百四十四条 | 消费者人身损害赔偿+惩罚性赔偿;机构对消费者的人身损害通常承担较重的过错推定责任 |
其中《药品管理法》第五十五条与第一百二十九条是医美机构最应熟悉的一条线:药品上市许可持有人、药品生产企业、药品经营企业和医疗机构应当从药品上市许可持有人或者具有药品生产、经营资格的企业购进药品;违反的,责令改正,没收违法购进的药品和违法所得,并处违法购进药品货值金额二倍以上十倍以下的罚款;情节严重的,并处货值金额十倍以上三十倍以下的罚款,吊销药品批准证明文件、药品生产许可证、药品经营许可证或者医疗机构执业许可证;货值金额不足五万元的,按五万元计算。
三个可量化的后果值得反复强调:
- 罚款按货值倍数计算,且设五万元下限——即便是个 人网购的少量 A 型肉毒毒素,货值不足五万元亦按五万元计算罚款基数,实际罚款落在 10 万至 50 万元区间(张掖案货值虽小,罚款 22 万元)。
- 情节严重可吊销医疗机构执业许可证——对医美机构而言这是生存性处罚,比罚款更致命。
- 行政移送是刑事的前置程序。福建药监局第二批“两品一械”典型案例中,私域售假等 2 案由药监部门移送公安机关;淮安肖某案路径为“卫健委先行行政处罚 → 移送公安 → 检察机关公诉”。行政阶段配合态度与证据提供质量直接影响后续刑事程序中的从宽评价。
三、“明知”不是靠猜的:司法解释第十条给出的六项推定
医美机构的“明知”并非仅靠个案推断。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》(高检发释字〔2022〕1 号)第十条规定:
办理生产、销售、提供假药、生产、销售、提供劣药、妨害药品管理等刑事案件,应当结合行为人的从业经历、认知能力、药品质量、进货渠道和价格、销售渠道和价格以及生产、销售方式等事实综合判断认定行为人的主观故意。具有下列情形之一的,可以认定行为人有实施相关犯罪的主观故意,但有证据证明确实不具有故意的除外: (一)药品价格明显异于市场价格的; (二)向不具有资质的生产者、销售者购买药品,且不能提供合法有效的来历证明的; (三)逃避、抗拒监督检查的; (四)转移、隐匿、销毁涉案药品、进销货记录的; (五)曾因实施危害药品安全违法犯罪行为受过处罚,又实施同类行为的; (六)其他足以认定行为人主观故意的情形。
三个直接后果:
- 第(一)项是价格推定。所谓“内部渠道价”“熟人价”明显低于市场价,客观上即构成明知推定的基础,采购负责人无法以“不知道行情”对抗。
- 第(二)项是渠道推定,与“微信向个人购买、无法提供合法票据”的事实完全对应。不能提供合法有效的来历证明,本身就是明知推定的独立事由——即使无任何其他证据,辩护空间也将被压缩至极限。
- 第(五)项是前科推定。机构或从业人员曾受过同类处罚的,再次实施同类行为,主观明知几乎不再需要另行证明。
末句“但有证据证明确实不具有故意的除外”是唯一的出口,而实务中真正能用的是证据链:完整的供应商资质档案、逐批查验记录、同批次检验报告、使用台账与知情同意书。这些在行政阶段是合规的形式要求,在刑事阶段则是否定明知推定的实质证据。反过来说,采购环节留存的空白,几乎必然在刑事程序中被解释为明知。
关于“生产”“销售”“提供”的认定
同一份解释第六条第二款规定:药品使用单位及其工作人员明知是假药、劣药而有偿提供给他人使用的,应当认定为刑法第一百四十一条、第一百四十二条规定的“销售”;无偿提供给他人使用的,认定为“提供”。该款文义上针对假药、劣药,但其确立的认定思路在妨害药品管理罪的适用中具有参照效力,与鄂托克旗案、淮安肖某案的裁判认定完全一致:在店内为顾客注射并收取费用,评价为“销售”;免费提供则评价为“提供”。
对机构而言,“我只是使用、不是卖”在规范层面即已被排除。
四、五十万元:一条必须设监控线的经营指标
妨害药品管理罪第二档的升格不只有“造成严重危害”一条路径。解释第八条第二款规定:
实施妨害药品管理的行为,足以严重危害人体健康,并具有下列情形之一的,应当认定为刑法第一百四十二条之一规定的“有其他严重情节”: (一)生产、销售国务院药品监督管理部门禁止使用的药品,生产、销售的金额五十万元以上的; (二)未取得药品相关批准证明文件生产、进口药品或者明知是上述药品而销售,生产、销售的金额五十万元以上的; (三)药品申请注册中提供虚假的证明、数据、资料、样品或者采取其他欺骗手段,造成严重后果的; (四)编造生产、检验记录,造成严重后果的; (五)造成恶劣社会影响或者具有其他严重情节的情形。
结论:五十万元是升格第二档的法定金额线。这条线有三个实务含义:
- 升格不以上述“造成严重危害”为前提。只要已满足“足以严重危害”,再叠加金额五十万元以上即构成“其他严重情节”。未造成人身损害,完全不影响因金额而升格。
- 金额是累计口径。同一行为人经手的多批次、多渠道、多笔销售金额均应合并计算。
- 对医美机构与经销主体而言,五十万元是必须设监控红线的经营指标——一旦触线,量刑档位即跃升至三年以上七年以下,且此时是否致害已不影响定性。巴中案主犯涉案 234 万余元落在该区间、下游散户数千至万元判处六个月至七个月并缓刑,这一梯度正是这一规则的实证写照。
五、渠道合规:唯一的刑事防线
六项必备动作
| 序号 | 动作 | 落地标准 | 证据留存 |
|---|---|---|---|
| 1 | 供应商资格核验 | 核验《药品生产许可证》或《药品经营许可证》,并核对供货方名称与所供产品批准文号对应关系 | 许可证复印件、查验记录(供应商、日期、查验人) |
| 2 | 批准文号核验 | 逐批核对国内批准文号;境外上市证明、境外代购凭证不得作为放行依据 | 批准文号截图、说明书、检验报告 |
| 3 | 票据与流向一致 | 票、货、批号、效期四一致;拒绝无票采购 | 发票、出库单、冷链/运输记录 |
| 4 | 专库存放 | 医疗用毒性药品专区专柜、专人、双人双锁、专用台账 | 库存台账、出入库记录、监控 |
| 5 | 使用可追溯 | 每一支对应使用者、部位、剂量、医师、日期;注射器等耗材与药品同源管理 | 知情同意书、治疗记录、耗材追溯码 |
| 6 | 人员与机构资质 | 注射类操作仅由具备执业资质的医师在核准诊疗科目内实施;生活美容场所不得开展注射类项目 | 医师执业证书、机构执业许可证、科目核准文件 |
员工私域引流的合规处理
风险机理在于:员工以个人微信、朋友圈、抖音账号引流销售“瘦脸针”“内部渠道针剂”,实质上从事无资质销售,已构成司法解释第七条第(二)项的直接适用;员工个人行为同时可能构成非法行医罪(职业犯,不以营利为要件)。机构若不能证明已尽管理注意义务,将面临“机构责任+个人责任”的双重后果;在公益诉讼层面,还可能被认定为放任损害社会公共利益。
管理要点:
- 员工账号清单化登记,逐一核查是否存在销售注射类产品的行为;
- 明确“禁止清单”:不得代购、介绍、引流任何注射类医美产品(含未取得国内批准文号的境外产品);
- 违规处理机制写入员工手册并签收,保留培训与考核记录——这同时是“公司已尽管理义务”的证据;
- 机构统一采购、统一入库、统一使用台账,禁止任何产品在机构外使用。
六、对药企与经销主体:终端怎么卖,与我并非无关
同一份解释第九条规定:
明知他人实施危害药品安全犯罪,而有下列情形之一的,以共同犯罪论处: (一)提供资金、贷款、账号、发票、证明、许可证件的; (二)提供生产、经营场所、设备或者运输、储存、保管、邮寄、销售渠道等便利条件的; (三)提供生产技术或者原料、辅料、包装材料、标签、说明书的; (四)提供虚假药物非临床研究报告、药物临床试验报告及相关材料的; (五)提供广告宣传的; (六)提供其他帮助的。
第(三)项与医美场景几乎逐字对应:“液体敷料”式跨界产品、包装标签被第三方改写后宣称治疗功能、说明书被改写为注射用途,这三类行为在药品合规语境下都属于“包装材料、标签、说明书”的范畴。供货方明知对方在实施危害药品安全犯罪而仍提供上述物料,可能被以共同犯罪论处。
另需注意解释第十一条:以提供给他人生产、销售、提供药品为目的,违反国家规定生产、销售不符合药用要求的原料、辅料,符合刑法第一百四十条规定的,以生产、销售伪劣产品罪从重处罚。这意味着 GLP-1 类原料(如司美格鲁肽)向小作坊、医美渠道的异常外流,一旦查实系以“提供给他人生产、销售”为目的,可能在制假源头阶段即被评价为“生产”环节。
合规指向:把“禁止改包装、禁止超范围使用、禁止转售个人渠道”仅写进供货合同,不足以否定“明知”。能够否定明知的是可核查的执行留痕——批次追溯记录、标签实样比对记录、定期抽检与飞行检查报告、查出违规后的处置记录。
七、罪名竞合与辩护空间
医美机构/从业人员实施注射类服务
├─ 药 品 侧:涉案注射剂无国内批准证明文件
│ ├─ 产品本身是假药(以非药品冒充药品/成分不符/功能主治超范围)
│ │ → 《刑法》第141条 生产、销售、提供假药罪
│ │ (淮南白某灌装假冒肉毒素、包头液体敷料冒充减肥针)
│ └─ 产品是真药但无批文/无合法来源
│ → 《刑法》第142条之一 妨害药品管理罪
│ (巴中肉毒素分销、西咸李曼瘦脸针、淮安肖某)
└─ 行 医 侧:实施者无医师执业资格
→ 《刑法》第336条第一款 非法行医罪
(汪雅案:致1人死亡,十年以上)
同一行为可能同时触及两罪。《刑法》第一百四十二条之一第二款规定:“有前款行为,同时又构成本法第一百四十一条、第一百四十二条规定之罪或者其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。”
辩护空间极小的常见辩解:
- “只是使用不是销售”——已被鄂托克旗案、淮安肖某案否定;
- “境外产品是合法的”——巴中案、湘潭岳塘案确认境外合法不等于国内合法;
- “没有造成损害”——行为犯属性,无法阻却成立;
- “不懂法”——长期从业即推定熟悉监管;
- “免费帮忙”——非法行医罪为职业犯。
空间存在、且需在侦查与审查起诉阶段即启动的方向:
- 事实范围与数量金额的核减。万某案:辩护律师阅卷发现流水与涉案产品对应关系存疑、产品未检出违禁成分、初犯偶犯全额退赃认罪认罚,检方不予批捕,审查起诉阶段核减金额,法院最终认定销售 632 盒、涉案 1.7 万余元,判处七个月、缓刑一年二个月。阅卷阶段的逐笔核对是量刑档位的胜负手。
- 主从犯地位与分层量刑。巴中案 12 人分层:主犯(有立功、涉案 234 万)三年二个月、罚金 20 万元;从犯一年四个月;中层一年六个月至十个月并缓刑;下游散户七个月或六个月并缓刑。下游小额销售者争取缓刑的可能性显著高于主犯。
- 从宽情节的叠加组合。自首、坦白、认罪认罚、全额退缴违法所得、赔偿被害人并取得谅解、主动缴纳无害化处置费、登报公开致歉——巴中、鄂托克旗、白银三案均显示叠加效果,且公益补救必须同步进入刑事辩护方案。
- 行政罚款折抵罚金。淮安肖某案采纳,避免重复处罚。
- 主犯立功。巴中案主犯协助抓捕构成立功,显著影响刑期。
八、结语
医美场景的刑事红线不是“出事才守”,而是“渠道合规即安全”。只要产品来自有资质主体、票据完整、台账可查,注射本身不产生刑事风险;反之,一旦产品脱离合法渠道,销量 1185 元与 234 万元在定罪上是同一回事——唯一的区别是后者多跨过了五十万元这条法定升格线。
对药品、器械、化妆品企业而言,本文最需要记住的一句话是:终端怎么卖,不完全是终端的事。包装、标签、说明书、原料、辅料都在解释第九条与第十一条的射程之内,而否定“明知”的唯一凭据,是那些日常动作留下的痕迹。
常见问题
Q:机构从有资质企业购进了产品,就一定没有风险吗? A:基本可以,但有两个例外需要单独核查。一是产品本身是否属于假药(如以非药品冒充药品)——这一层与渠道合规无关;二是产品是否被第三方改包装、改宣称,导致脱离注册状态。包头“液体敷料”案正是后一种情形:供货渠道可能正常,但产品包装上标注的实际用途为体外分析检测,检出司美格鲁肽成分后即被评价为以非药品冒充药品。
Q:只是把货转给了第三方、自己没有直接销售,也有责任吗? A:有,且这正是最容易被忽视的一段。解释第九条规定,明知他人实施危害药品安全犯罪,而提供包装材料、标签、说明书、原料辅料、销售渠道便利条件等,以共同犯罪论处。合同里写一句“禁止改包装”不足以免责,真正管用的是批次追溯、标签实样比对、定期抽检这些留下痕迹的动作。
Q:员工用个人微信卖瘦脸针被查,机构要连带到什么程度? A:机构面临“机构责任+个人责任”的双重后果,除非能证明已尽管理注意义务。可用于证明的包括:员工账号清单化登记记录、禁止清单的员工手册签收、培训与考核记录。员工个人行为同时可能构成非法行医罪——非法行医罪是职业犯,帮他朋友打针不收钱同样入罪。
Q:涉案产品已经销售超过五十万元,还有哪些空间? A:金额升格这条线基本不可逆,但仍有三项可争取:一是逐笔核对交易流水与涉案产品的对应关系,剔除重复计算或混入的非涉案品类流水(万某案即由此从 40 余万元核减至 1.7 万余元);二是主从犯地位与分层量刑(下游散户获缓刑的概率显著更高);三是从宽情节的叠加组合——退赃、认罪认罚、赔偿谅解、公益补救,单独一项通常不足,组合才有效。另有行政罚款折抵罚金的空间可主张。
Q:产品有境外上市证明,是否可以抗辩? A:不可以对抗国内准入要求。巴中案、湘潭岳塘案均已确认境外合法不等于国内合法。这一辩点只能用于排除司法解释第七条第(五)项(境外亦未合法上市的情形),不能用于否定第七条第(二)项。
Q:生活美容场所开展注射项目,会同时承担几个罪名? A:可能同时构成非法行医罪(职业犯,不以营利为要件)与妨害药品管理罪(注射行为被并入销售行为),形成双罪名竞合。此时辩护空间主要在量刑与责任划分,不在定性。
附:本研究案例均来源于政府及司法公开渠道,案号与来源见正文与配套案例库;引用法条均经法规库核验为现行有效版本(刑法为 2023 修正,《药品管理法》为 2019 修订,司法解释为高检发释字〔2022〕1 号)。本文仅供研究参考,不构成正式法律意见,具体案件的处理以有权机关作出的生效文书为准。